Бизнес в этой стране требует вдумчивого отношения и предварительного анализа. Он отличается от работы в России — здесь иные порядки, иные законы. То, что в РФ кажется привычным и очевидным, в Китае часто не работает или работает по-другому.
Успех в Поднебесной невозможен без тщательной юридической подготовки. Ошибки на этапе подачи документов могут привести к отказу в регистрации, штрафам, потере времени и денег.
Александр Казусь, управляющий партнер компании SKP, рассказывает, на что обратить внимание до подачи документов, как избежать типичных проблем и уверенно выйти на рынок.
Структурирование владения
Структурирование владения — это определение того, как Вы будете владеть бизнесом в Китае. Есть различные варианты:
- российские участники приобретают прямое владение акциями китайской компании;
- российские участники приобретают акции гонконгской или иной компании, а уже она владеет акциями китайской материковой компании;
- партнерское предприятие;
- номинальное владение китайским акционером в интересах российских участников и прочее.
В основе структурирования бизнеса всегда лежит экономика. Организация вашей компании напрямую зависит от следующих факторов:
- Что и куда ваша китайская компания будет поставлять.
- Размер налогов и сборов в КНР, России или третьей стране.
- Наличие недружественных экономических мер иностранных государств в вашей сфере деятельности.
- Кто именно будет получать дивиденды и в какой юрисдикции их необходимо распределять.
При этом расчет налоговой нагрузки — это важнейший фактор, который необходимо принять во внимание в первую очередь для обеспечения прибыльности проекта.
Выбор организационно-правовой формы
В Китае для иностранных граждан и компаний предусмотрено несколько форм ведения бизнеса. Первая и наиболее традиционная — компания (公司). Она может быть двух видов: общество с ограниченной ответственностью (有限责任公司) и акционерное общество с ограниченной ответственностью (股份有限公司).
В Китае нет такого разнообразия юрлиц, как в России. Главное отличие АО — возможность публично проводить эмиссию акций для привлечения финансирования. К таким обществам предъявляют повышенные требования, в том числе к минимальному уставному капиталу (5 млн юаней) и раскрытию информации, что влечет дополнительные расходы на аудит.
Вторая форма — ведение деятельности иностранной компанией напрямую через обособленное подразделение. Оно бывает двух видов: представительство (代表处) и филиал (分支机构).
Представительство — не юрлицо, а обособленная часть иностранного юридического лица. Строго говоря, оно имеет опосредованное отношение к бизнесу, поскольку может заниматься только некоммерческой деятельностью, которая связана с работой создавшего его иностранного юрлица.
Например: исследование рынка, установление деловых контактов, распространение информации о компании. В Китае действует много представительств российских компаний.
Филиал встречается редко. Это связано с защитой Китаем своих граждан. Это форма ведения коммерческой деятельности непосредственно иностранным предприятием, когда основные активы находятся за пределами Китая, и в случае споров обратить на них взыскание сложно. В Китае филиал может заниматься лишь четырьмя видами деятельности:
Более того, для регистрации филиала требуется одобрение Госсовета КНР или уполномоченного им органа. Наиболее известный филиал российской компании в Китае — филиал Банка ВТБ в Шанхае.
Третья форма ведения бизнеса — партнерское предприятие (合伙企业). Оно может быть обычным (普通合伙企业) и ограниченным (有限合伙企业). В России похожая форма называется товариществом: обычное партнерское предприятие — это полное товарищество, ограниченное — товарищество на вере. Отличие в том, что партнерское предприятие в Китае не юрлицо, хотя и подлежит регистрации.
Иностранцы в Китае не могут регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя (个体工商户), единственного участника компании (个人独资企业投资人) и члена профессионального кооператива крестьян (农民专业合作社成员). Поэтому заранее проверьте, соответствует ли выбранная форма вашим бизнес-целям, есть ли ресурсы для данной формы ведения бизнеса.
Речь идет даже не об уставном капитале, а в целом о возможности исполнить требования для регистрации и ведения деятельности. Например, для регистрации филиала (кроме филиалов банков) в обязательном порядке предоставляется подписанный коммерческий договор.
Проверка названия компании
В Китае название компании состоит из четырех частей: географическое указание, собственно наименование (отличительное коммерческое обозначение), указание на вид деятельности (может не быть) и организационно-правовая форма.
Название должно быть на китайском языке, и в отличие от российских компаний, оно уникально. Другой китайской материковой компании с точно таким же наименованием нет. Наименование проверяется до регистрации компании через специальный сайт с автоматическим формированием отчета о проверке.
Проверьте наименование компании на пересечение с зарегистрированными в Китае товарными знаками либо незарегистрированными, но известными брендами, поскольку такое пересечение рассматривается в Китае как введение потребителей в заблуждение и недобросовестная конкуренция, что влечет ответственность.
С точки зрения маркетинга, основная сложность заключается в подборе уникального наименования. Оно при этом, как минимум, не должно нести каких-либо негативных или забавных ассоциаций для китаеязычных граждан.
Хрестоматийный китайский анекдот: китаец зарегистрировал компанию с коммерческим обозначением «Реальная мощь», но к нему никто не хотел устраиваться на работу, потому что в сочетании с организационно-правовой формой получилось «Ограниченная реальная мощь».
Уставный капитал и структура акционеров
Для обществ с ограниченной ответственностью, если это обычная торговая компания, требование о минимальном размере уставного капитала отсутствует. Теоретически в материковом Китае можно зарегистрировать ООО с уставным капиталом в 1 юань, но на практике возникнут проблемы с банковским комплаенсом при таком размере уставного капитала — вам могут не открыть счет, и ваша компания не сможет платить налоги.
Рекомендую указать уставный капитал в размере хотя бы 100 000 юаней. Уставный капитал должен быть оплачен в течение пяти лет после даты создания компании. Оплата производится не только деньгами, но и имуществом, например, правами на патент или товарный знак. В определенных случаях нужно оформить отчет специальной бухгалтерской компании об оплате уставного капитала, при внесении имущества — также и об оценке имущества.
На данном этапе нужно проверить возможность оплаты уставного капитала. Прежде всего, с марта 2022 года в России действуют и ежегодно продлеваются ограничения для резидентов по оплате уставного капитала юридического лица-нерезидента, а равно по взносу нерезиденту в рамках выполнения договора простого товарищества с инвестированием в форме капитальных вложений.
С учетом разъяснений Банка России это означает, что оплатить можно до 15 млн рублей (или эквивалентную сумму в иностранной валюте по курсу Банка России) в пользу каждого юридического лица-нерезидента, причем эта сумма считается общим итогом по каждому юрлицу-нерезиденту с 01 апреля 2024 года.
В Китае основная трудность заключается в открытии счета. Не все банки или не все отделения этих банков открывают счета компаниям, в которых акционеры или законные представители — граждане РФ. Как правило, это мелкие и средние банки.
Что касается структуры учредителей, то в обществе с ограниченной ответственностью их может быть от 1 до 50, в акционерном обществе с ограниченной ответственностью — от 1 до 200. Но в акционерном обществе 50% или более учредителей должно проживать в Китае. Как отмечалось выше, иностранец не может быть единственным учредителем:
Аренда офиса и юридический адрес
Хотя в Китае есть возможность арендовать «номинальный» юридический адрес, для открытия банковского счета необходимо иметь реальный офис — банковские работники при открытии счета приходят с проверками.
Соответственно, до аренды офиса нужно проверить право собственности 6арендодателя, договор аренды, статус помещения (пригодность для аренды под офис).
Лицензирование и отраслевые ограничения
Есть виды деятельности, заниматься которыми иностранцам в принципе запрещено. Это инвестиции в разработку, разведение, выращивание и производство репродуктивных материалов редких и уникальных ценных пород, характерных для Китая; инвестиции в разведку, добычу и обогащение редкоземельных, радиоактивных минералов и вольфрама и пр.
По некоторым необходимо наличие корпоративного контроля китайской стороны, например, для компаний в сфере внутреннего водного транспорта или занимающихся строительством и эксплуатацией атомных электростанций.
По другим видам деятельности требуется занятие китайцем должности законного представителя, например, в сфере авиаперевозок. В некоторых случаях установлена доля граждан КНР в органах управления и в комитетах (например, в высших образовательных учреждениях).
Но есть виды деятельности, занятие которыми разрешено и китайцам, и иностранцам, но при наличии лицензии. Например, продажа пищевой продукции (по общему правилу).
Таким образом, при планировании инвестиций в Китае необходимо проверить, относится ли планируемая деятельность к запрещенным для иностранных инвестиций, к тем, что требуют соблюдения каких-то условий, или к лицензируемым на общих основаниях. Также желательно оценить сроки и затраты на получение необходимых лицензий.
Трудовые отношения и наем персонала
При найме персонала в КНР многие забывают о «Соглашении между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики о временной трудовой деятельности граждан Российской Федерации в Китайской Народной Республике и граждан Китайской Народной Республики в Российской Федерации» (заключено в г. Пекине 03.11.2000 г.).
Это Соглашение устанавливает требования к трудовому договору, порядок его прекращения, определяет особенности регулирования страхования (пенсионного, медицинского, по безработице), регулирование отпуска и прочее. В том числе, в зависимости от категории работника, Соглашение определяет, чьим законодательством регулируется тот или иной вопрос.
Есть три вида работников в Китае: граждане РФ, граждане КНР и граждане третьих стран. В свою очередь, граждане РФ могут работать либо на основании договора между своим российским работодателем и китайской компанией, либо на основании трудового договора с китайской компанией.
Перед оформлением рекомендую проверить, к какой категории относится работник, какие ему нужны разрешительные документы, какие будут расходы на обязательные платежи в соответствии с Соглашением и применимым законодательством.
Защита интеллектуальной собственности
Товарный знак или патент часто составляют основную часть стоимости товара. Товар может стоить копейки, но бренд, нанесенный на товар, — миллионы. Защита товарного знака предотвращает недобросовестную конкуренцию со стороны как китайских, так и российских бизнесменов.
Например, если бренд на товаре вашей компании нарушает чьи-то исключительные права на товарный знак, то при условии регистрации этих исключительных прав партию товара могут запретить импортировать или экспортировать из КНР, а также взыскать убытки.
Перед началом работы с Китаем рекомендую проверить используемые бренды, патенты, промышленные образцы на нарушение чьих-либо исключительных прав в Китае или в РФ.
Китай — член Всемирной организации интеллектуальной собственности и участвует в так называемой Мадридской системе, а также в Гаагской системе международной регистрации промышленных образцов. Это значит, что для регистрации товарного знака не нужно ехать в Китай. Достаточно подать заявление в Роспатент, а для регистрации промышленного образца — подать электронную заявку через систему «eHague». Однако для регистрации патента по-прежнему нужно подавать документы в Китае через местного патентного поверенного.
Проверка китайского партнера
Еще один важный момент. Проверка помогает отсеять явных мошенников, но не гарантирует того, что договоренность с китайским партнером будет им исполнена. При этом изучение его финансового состояния, судебных процессов, исполнительных производств как способ эффективнее, чем выезд на место: он не покажет наличие просроченных кредитов и задолженностей.
Финансовое состояние и имущество обычно непубличны, поэтому в этой части информацию придется запрашивать у контрагента.
Локализация документов
Все необходимые документы, которые будут подаваться в госорганы КНР, должны иметь качественный перевод на китайский язык. Мы сталкивались с ситуацией, когда в зарегистрированном Уставе были отличия в русской и китайской версиях. Соответственно, перед подачей документов необходимо проверить текст на наличие ошибок, желательно с привлечением юриста-переводчика.
Главное
Выход на китайский рынок требует не только бизнес-интуиции, но и безупречной юридической подготовки. Ошибки на этапе подачи документов могут стоить вам не только времени и денег, но и репутации. В то же время у бизнеса обычно нет времени разбираться в нюансах китайского права, поэтому рекомендую обращаться к специалистам. Ту ситуацию, которую какой-либо предприниматель видит первый раз, опытные юристы обычно уже встречали неоднократно и в силу опыта знают, как решать ее быстро и эффективно.
